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# O que o Tema 69 mudou na base do PIS e da Cofins

Por Rafael Toledo, OAB/RJ 227191 · revisado em 2026-08-26

O Tema 69 do STF definiu que o ICMS não compõe a base de cálculo do PIS e da Cofins. A razão é que o imposto estadual destacado na nota fiscal não se incorpora definitivamente ao patrimônio da empresa: ele é destinado ao Estado e, por isso, não representa receita ou faturamento próprio para os fins do [art. 195](https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm#art195), I, b, da [Constituição](https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm). No plano legal, o [art. 3º](https://www.lexml.gov.br/urn/urn:lex:br:federal:lei:1998-11-27;9718) da [Lei 9.718/1998](https://www.lexml.gov.br/urn/urn:lex:br:federal:lei:1998-11-27;9718) vincula esse faturamento à receita bruta definida no [art. 12](https://www.lexml.gov.br/urn/urn:lex:br:federal:decreto.lei:1977-12-26;1598) do [Decreto-Lei 1.598/1977](https://www.lexml.gov.br/urn/urn:lex:br:federal:decreto.lei:1977-12-26;1598).

A tese é objetiva, mas sua aplicação não se resume a subtrair um número da escrituração. O Supremo também definiu qual parcela do ICMS sai da base e modulou o período alcançado pela decisão.

## Sai da base o ICMS destacado na nota fiscal

Nos embargos do RE 574.706, o STF esclareceu que o valor a excluir é o ICMS destacado nos documentos fiscais, e não apenas o imposto efetivamente recolhido ao Estado depois da apuração de créditos e débitos. A distinção importa porque os dois montantes podem ser muito diferentes em uma empresa sujeita ao regime normal.

O cálculo precisa respeitar o regime de PIS e Cofins, as notas de saída e as escriturações de cada período. Simples Nacional, operações sem destaque e discussões sobre outros tributos não entram automaticamente no Tema 69. A tese não é autorização genérica para retirar qualquer imposto de qualquer base.

## 15 de março de 2017 e as ressalvas da modulação

Como regra, os efeitos foram projetados para fatos geradores ocorridos a partir de 15 de março de 2017, data do julgamento do mérito. Ficaram ressalvadas as ações judiciais e também os procedimentos administrativos protocolados até esse dia: para esses contribuintes, a discussão pode alcançar período anterior, dentro dos limites próprios do caso.

A ressalva não beneficia quem apenas tinha uma dúvida interna ou uma planilha pronta. É preciso provar o protocolo tempestivo. Petição inicial, comprovante do processo administrativo e recibo eletrônico são documentos centrais para definir o alcance temporal.

## Recuperação exige memória fiscal e respeito ao CTN

A empresa deve reunir EFD-Contribuições, EFD-ICMS/IPI, notas fiscais, declarações retificadas quando cabíveis e uma memória que ligue cada exclusão ao documento de origem. O [art. 168](https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5172compilado.htm) do [CTN](https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5172compilado.htm) estabelece, em regra, cinco anos para pleitear a restituição contados da extinção do crédito tributário. Quando o direito depende de decisão judicial, o art. 170-A impede compensação antes do trânsito em julgado.

Por exemplo, uma distribuidora pode ter destacado ICMS de R$ 18 mil em determinado mês e recolhido valor estadual menor após créditos. O Tema 69 aponta para o montante destacado, mas a recuperação de PIS/Cofins ainda depende das alíquotas e da escrita daquele mês. Divergência entre notas, declarações e pedido de compensação costuma gerar glosa. A via administrativa ou judicial deve, portanto, partir de cálculo rastreável, sem promessa de crédito automático.

## Perguntas frequentes

### Quem ajuizou ação depois de 15 de março de 2017 perdeu todo o direito?

Não. A modulação preserva a exclusão para fatos geradores a partir dessa data, e a restituição continua sujeita ao prazo aplicável. O que muda é a possibilidade de alcançar períodos anteriores ao marco.

## Proveniência

- [PGFN — Tema 69 do STF](https://www.gov.br/pgfn/pt-br/cidadania-tributaria/por-assunto/pis-cofins-2/base-de-calculo-de-pis-cofins-1/icms-e-tributos-na-base-de-calculo-pis-cofins) — verificado em 2026-07-12 · Fonte oficial usada como referência e proveniência.
  - Sustenta nesta página: Consolida a exclusão do ICMS destacado, a modulação desde 15 de março de 2017 e as ressalvas administrativas e judiciais.
- [PGFN — Parecer SEI 7698/2021 sobre o Tema 69](https://www.gov.br/pgfn/pt-br/assuntos/representacao-judicial/lista-dispensa-contestar-recorrer/parecer-sei-no-7698-pgfn-me.pdf) — verificado em 2026-07-12 · Fonte oficial usada como referência e proveniência.
  - Sustenta nesta página: Registra a orientação oficial sobre o ICMS destacado, a modulação e a aplicação administrativa do precedente.
- [Lei 9.718/1998, art. 3º](https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9718.htm#art3) — verificado em 2026-07-13 · Fonte oficial usada como referência e proveniência.
  - Sustenta nesta página: O art. 3º vincula o faturamento das contribuições à receita bruta tratada pelo art. 12 do Decreto-Lei 1.598/1977.
- [Código Tributário Nacional, arts. 168 e 170-A](https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5172.htm#art168) — verificado em 2026-07-12 · Fonte oficial usada como referência e proveniência.
  - Sustenta nesta página: Estabelece o prazo para restituição e veda compensação de tributo discutido judicialmente antes do trânsito em julgado.
- [Constituição Federal, art. 195, I, b](https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm#art195) — verificado em 2026-07-12 · Fonte oficial usada como referência e proveniência.
  - Sustenta nesta página: Prevê a receita ou o faturamento como base constitucional das contribuições sociais examinadas no Tema 69.

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Conteúdo informativo; não substitui a análise individual de um advogado sobre o seu caso.

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Conteúdo de autoria de Rafael Toledo, advogado responsável técnico pela publicação, elaborado a partir de fontes oficiais verificadas e citadas.

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